Что такое опцион по праву Беларуси?
Опционы широко используются в странах англосаксонского права, при этом у нас внедрили российскую модель.
Гражданский кодекс выделяет две модели опциона: опцион на заключение договора и опционный договор.
Опцион на заключение договора
Опцион — это сделка, по которой одна сторона дает другой право в будущем заключить один или несколько договоров (например, купли-продажи, аренды и т.п.) на условиях опциона.Право предоставляется на основании безотзывной оферты (предложения). Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта (принятия) оферты (например, акцепт может быть в виде подписания отдельного соглашения к опциону, отправки уведомления об исполнении опциона и т.п.).
Предметом опциона является право одной стороны на заключение в будущем нового договора с «продавцом опциона». Важно, что «покупатель опциона» обладает правом, а не обязанностью заключения договора. Поэтому реализация опциона остается на его усмотрение. В этом смысле опцион имеет существенное отличие от предварительного договора.
Опцион может предоставляться за плату или другое встречное предоставление.
Опционный договор
Опционный договор — это договор, по которому одна сторона вправе потребовать от другой стороны совершить определенные действия.Предметом опционного договора является право одной стороны («покупатель опциона») требовать от другой стороны («продавца опциона») совершения определенного действия, указанного в таком договоре. Это может быть уплата денег, передача имущества, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и т.п.
Исполнение опционного договора отложено во времени и зависит от воли одной стороны («покупателя опциона»).
Например, опционный договор может предусматривать, что одна сторона обязуется поставить другой стороне товар на определенную сумму в согласованный срок по требованию другой стороны. По истечению срока право требования прекращается. Соответственно, если у стороны возникает спрос на такой товар, она заявляет требование о поставке товара. Для покупателя это гарантия, для продавца возможность реализовать предложение на рынке.
Опционным договором может быть предусмотрена плата за право заявить по нему требование в виде опционной премии.
Где и как это могут использовать?
До сих пор опционы и опционные соглашения обычно заключались на уровне зарубежных компаний в иностранных юрисдикциях. Из нашего опыта сопровождения международных проектов и бизнеса опционы широко используются в сделках по купле-продаже бизнеса (M&A) и инвестиционных сделках.
Разберемся, где бизнес сможет внедрить опционные сделки по белорусскому праву.
M&A и венчурные сделки
В международной практике широко распространены два варианта:
1. Call-option, или опцион на покупку: право одного лица купить долю (акции) у другого лица по определенной цене и на конкретных условиях;
2. Put-option, или опцион на продажу: право одного лица продать долю (акции) другому лицу по определенной цене и на конкретных условиях.
В сделках M&A опционные условия структурируются как в форме отдельных опционных соглашений, так и в качестве составной части основных документов по сделке — договора купли-продажи доли (SPA) и/или акционерного соглашения (SHA).
Часто заключение опционного соглашения является предварительным условием (Condition Precedent) инвестиционной сделки, по которой осуществляются инвестиции в проект.
Использование опционов при продаже бизнеса
Собственник компании хочет продать долю в бизнесе, но при этом оставить возможность вернуться в этот бизнес со временем при определенных условиях (если улучшится экономическая ситуация, отменят санкции и т. п.). Очевидно, что в последнее время такие вопросы приобрели особую актуальность для иностранного и международного бизнеса.
В этом смысле заключение опциона на покупку (Call-option) между текущим собственником и покупателем доли, по которому у текущего собственника будет право обратного выкупа доли в будущем при определенных условиях, станет одним из возможных решений такой задачи.
Сейчас распространены сделки по продаже долей менеджменту компании или иным партнерам по бизнесу с правом обратного выкупа, что также может быть реализовано путем опциона.
Покупка бизнеса и привлечение внешних инвестиций
Лицо инвестирует в компанию через покупку у текущих акционеров доли в размере 25–30%. При этом инвестор рассматривает дополнительные инвестиции.
Для осуществления дополнительных инвестиций инвестор и акционеры могут подписать опцион на покупку акций (Call-option), по которому у инвестора будет право выкупить дополнительный пакет акций компании с течением времени, а у акционеров — обязанность продать ему акции.
При этом для «хеджирования рисков» инвестор одновременно с опционом на покупку акций (Call-option) может заключить опцион на продажу акций (Put-option), по которому инвестор наделяется правом требования выкупа его пакета акций, если что-то пойдет не так.
В зависимости от целей проекта и иных условий в практике встречаются различные условия реализации опционов.
Так, один из опционов содержал условие: если компания не будет продана стратегическому инвестору (обычно компания из той же сферы, что и целевая компания) или не выйдет на IPO (первичное размещение акций на бирже) в течение пяти лет, то это будет условием реализации опциона с соответствующим правом его держателя продать акции основателям компании.
Или инвестор наделялся по опциону правом требовать выкупа его акций акционерами при наступлении негативных обстоятельств (нарушение заявлений и гарантий акционеров, финансовых обязательств по сделкам, совершение действий без согласия/одобрения инвестора, уголовная ответственность в отношении ключевых лиц компании и т. п.).
Мотивация сотрудников/персонала
Выдача опционов широко используется для мотивации ключевых сотрудников.
Вкратце алгоритм следующий: компания разрабатывает и утверждает опционную программу (ESOP), где фиксирует условия предоставления опционов (определение круга лиц, количество и цена акций, сроки и иные условия реализации опциона). Для этой программы выделяется часть долей (обычно до 10% от общего количества акций компании).
В дальнейшем компания предоставляет опционы своим сотрудникам путем заключения опционных договоров, которые дают право купить акции по заранее фиксированной цене. На юридическом языке это называется вестинг.
Обычно он составляет четыре года с однолетним порогом. Например, компания предоставила опцион сотруднику, заключив с ним договор 1 января 2024 года. Согласно опциону 25% опционных акций переходят сотруднику с 1 января 2025 года; 25% — с 1 января 2026-го; 25% — с 1 января 2027-го; 25% опционных акций — с 1 января 2028 года.
По наступлении указанных сроков сотрудник может оформлять свои права на акции. Если же сотрудник по каким-либо причинам увольняется, скажем, в феврале 2025 года, он вправе исполнить опцион на 25% акций, остальные акции возвращаются в «опционный пул» компании.
Опцион может предусматривать различные показатели эффективности (KPI), а также может быть привязка к причинам увольнения из компании, когда сотрудник может утратить право на реализацию опциона в принципе.
Что в итоге?
Юристы считают, что опционы или опционные соглашения являются эффективным механизмом регулирования отношений сторон в различных сделках, позволяют обеспечить баланс интересов, могут быть инструментом мотивации к выполнению действий и обязанностей, защитить от финансовых и иных рисков. Законодательное закрепление опционов в Гражданском кодексе дает возможность для белорусского бизнеса структурировать и заключать сделки в Беларуси, пользуясь современными и востребованными во всем мире механизмами.
Для широкого применения опционов в Беларуси в дальнейшем понадобится также внести некоторые изменения в корпоративное законодательство, сделав его более гибким (исключив необходимость распоряжения долями на балансе ООО в течение года, преимущественное право участников/акционеров, права миноритариев и т. п.). В этом смысле могут быть полезны наработанный международный опыт и практика.
