Как белорусской компании открыть бизнес в России и не получить уголовное дело на родине. Инструкция от юристов

Главные риски создания компании в России

Создавая компанию за пределами Беларуси, многие полагают, что она платит налоги только в иностранном государстве, ведь зарегистрирована за границей.

— Это не всегда так, — обращает внимание директор ООО «ДРТ Лигал» Юрий Веремейко. — Да, если российская компания не имеет никакой связи с белорусским бизнесом, у нее не будут возникать налоговые обязательства в Беларуси. Но такие ситуации на практике встречаются редко. Обычно эти компании тесно сотрудничают друг с другом, имеют корпоративные, торговые и иные связи, оказывают друг другу внутригрупповые услуги и так далее, а главное, часто имеют одни и те же корни, то есть одних и тех же учредителей.

В случае с белорусским бизнесом, который имеет взаимозависимые компании в России, их интеграция часто еще глубже: российская компания управляется с территории Беларуси, переговоры с покупателями ведут (заключают договоры) менеджеры белорусской компании, бухучет ведут сотрудники белорусской компании и т. д.

Именно это и приводит к налоговым рискам, которые многие не учитывают.

Во-первых, в таких ситуациях налоговые обязательства белорусской компании могут скорректировать на основании ст. 33 НК.

— В то же время наша практика поддержки клиентов показывает, что в большинстве случаев создание связанных компаний в других странах — это вполне обоснованный шаг, имеющий объективные причины и деловую цель. В таких случаях статья 33 НК применяться не может, так как не соблюдается условие для ее применения: основной целью совершения операции должна являться неуплата налога, — обращает внимание эксперт.

По словам Юрия Веремейко, проводимый «ДРТ Лигал» экономический анализ сделок между резидентами и иностранными взаимозависимыми компаниями показывает, что в большинстве случаев цены в таких сделках являются рыночными и прибыль распределяется между белорусской и связанной иностранной компанией обоснованно.

— В частности, маржа иностранного посредника во многих случаях является незначительной и варьируется в пределах 1–5%. Вместе с тем даже в том случае, когда применены рыночные цены и размер прибыли, причитающейся иностранному посреднику, определен верно, доказать контролирующему органу обоснованность операций бывает сложно. Это связано с тем, что компании обычно не проводят сравнительные исследования, что не позволяет им предоставить расчеты, обосновывающие рыночный характер цен.

Во-вторых, даже при реальном ведении деятельности взаимозависимой компанией, применении в сделках с ней рыночных цен и правильном распределении прибыли между белорусской компанией и иностранным посредником налоговые риски не исключены. И самый главный из них, пожалуй, риск признания белорусской компании постоянным представительством (ПП) иностранной взаимозависимой компании.

Если сотрудники белорусской компании вовлечены в деятельность российской компании — например, ведут переговоры в части заключения контрактов между российской компанией и ее покупателями или заключают такие контракты, — такая деятельность будет приводить к образованию ПП российской компании в Беларуси. Прибыль, полученная через такое ПП, будет подлежать налогообложению в Беларуси, а тот факт, что российская компания уплачивает налоги в России, в данном случае не будет иметь значения.

— Нередко можно встретить ошибочное мнение, что в такой ситуации продажа товаров за пределы или за пределами Беларуси, в частности в России, не может создавать рисков ПП в Беларуси, ведь российская компания в таком случае продает товары другой российской или иной компании и не получает никаких доходов из источников в Беларуси, — делится опытом Юрий Веремейко. — Ошибка заключается в неверном понимании концепции ПП и источника прибыли. Источником прибыли является деятельность российской компании, осуществляемая в Беларуси через ПП. Тот факт, что выручка российской компании получена от иностранного покупателя, не отменяет того, что прибыль получена ПП в Беларуси, так как деятельность ПП, в результате которой была получена прибыль, велась на ее территории.

Проверяющие выявили ПП. Что будет?

НК предусмотрено, что с прибыли, полученной иностранной организацией через ПП, нужно уплатить налог. Причем облагаемая прибыль определяется ретроспективно, т. е. с начала осуществления деятельности ПП, а не с момента его выявления контролирующими органами.

Если ПП квалифицировано в форме зависимого агента, которым выступала белорусская компания, то налоги могут быть взысканы с белорусской компании, т. к. она должна была вести раздельный учет своей деятельности и деятельности ПП и исполнять соответствующие налоговые обязательства российской компании в Беларуси.

— Также может быть предъявлен к уплате и НДС, хотя, по моему мнению, это и не совсем корректно, — обращает внимание Юрий Веремейко. — При покупке белорусскими компаниями товаров у иностранной компании, которая не зарегистрировала ПП, они обязаны сами исчислять и уплачивать НДС. Если же товары реализовывались через ПП на экспорт (или за пределами Беларуси), должна применяться нулевая ставка (отсутствует оборот по реализации в Беларуси). Хотя, повторимся, на практике предъявление к уплате НДС также не исключено.

Неуплата налогов в установленные сроки влечет за собой применение к белорусской компании мер административной ответственности в виде штрафов и начисление пеней. Также административная ответственность в виде штрафов может быть применена к должностным лицам белорусской компании.

Однако, если имеются признаки, позволяющие квалифицировать неуплату налога в качестве уклонения от его уплаты, может наступать и уголовная ответственность, предусмотренная ст. 243 УК. Основное отличие в данном случае состоит в форме вины: уклонение как часть состава преступления по УК может быть только умышленным. Неосторожно, например в результате ошибки, уклониться от уплаты налогов нельзя.

Как минимизировать риски ПП

— Первостепенной задачей при принятии решения о создании компаний за границей является предварительный анализ налоговых последствий не только в иностранном государстве, но и в Беларуси, — уверены в ООО «ДРТ Лигал». — Если риски ПП выявляются на первоначальной стадии, то есть до начала создания иностранной компании и начала деятельности, их можно либо избежать, изменив модель деятельности и исключив условия для возникновения ПП, либо сразу принять решение о регистрации ПП в Беларуси.

Чтобы исключить риски возникновения ПП, необходимо исключить деятельность российской компании на территории Беларуси.

— Иногда это сделать вполне возможно, исключив осуществление сотрудниками белорусской компании определенных функций и деятельности в интересах российской компании. Причем это вовсе не означает, что белорусская компания вообще никак не может помогать взаимозависимой иностранной компании, — объясняет Юрий Веремейко. — Она вполне может оказывать российской компании довольно широкий спектр помощи — главное, правильно определить, какая поддержка не приводит к образованию ПП, а какая создает риски, а также правильно оформить отношения с правовой и налоговой точки зрения, чтобы при проверке иметь возможность доказать отсутствие ПП.

К сожалению, на практике предварительный анализ налоговых последствий и рисков при создании иностранных компаний обычно не проводится, и они выявляются уже постфактум. В данном случае главное — чтобы их выявила сама компания и ее собственники, а не контролирующие органы.

— Если деятельность уже ведется, исключить риски и негативные последствия будет невозможно, так как факт наличия ПП имеет место. Иногда этот факт пытаются скрыть и завуалировать различными способами, однако очевидно, что это не решает проблему, а лишь маскирует ее. В последнее время количество проверок, направленных на выявление ПП, постоянно растет. Повысилась и их эффективность: контролирующие органы действуют совместно в целях выявления признаков ПП, применяют новые инструменты контроля и так далее, — предупреждает специалист.

Наиболее эффективным способом минимизации рисков в этом случае будет признание факта наличия ПП и постановка российской компании на налоговый учет в Беларуси с уплатой соответствующих налогов, которые не были уплачены раньше. Сейчас для этого требуется создание филиала российской компании в Беларуси. При этом важно предпринять определенные шаги, чтобы исключить меры ответственности за несвоевременную уплату таких налогов.

Чтобы правильно рассчитать налоговые обязательства компании и эффективно управлять ими, недостаточно просто исчислить и уплатить налоги с деятельности российской компании, осуществляемой через ПП. Ведь налоги в данном случае должна уплатить и сама российская компания, а налоговые органы России также будут проверять правильность уплаты ею налогов в России. Если же просто уплатить налоги два раза с одной и той же прибыли, полученной от реализации товара, это будет весьма неэффективно с экономической точки зрения.

В международной налоговой практике для распределения прибыли между ПП и самой компанией используются специальные инструменты — например, аллокационные политики, которые позволяют определить долю прибыли ПП в общей прибыли компании. В качестве экономического обоснования используются результаты сравнительных исследований, составляемых по аналогии с ТЦО документацией.

Верное распределение прибыли между белорусской и российской компаниями также помогает исключить риски применения ст. 33 НК. Результаты исследования, а именно проводимый в его рамках функционально-рисковый анализ, детально описывают деятельность компании и ее ПП, подтверждая наличие деловой цели при создании такой компании. Это помогает опровергнуть утверждение, что компания создана искусственно в целях неуплаты налога.

— В Беларуси практика проведения такого анализа и распределения прибыли между белорусской компанией и ее ПП пока распространена слабо, хотя именно он является наиболее эффективным инструментом минимизации налоговых рисков. Наличие результатов анализа и аллокационных политик позволяет белорусской компании аргументированно, на цифрах обосновать свою позицию и подтвердить правильность уплаты налогов в Беларуси, — подытоживает директор ООО «ДРТ Лигал» Юрий Веремейко.

Фото: Envato Elements